1)从当事人意愿来分有自愿捐献与推定同意
人体器官来源是解决器官移植手术的物质前提。而是否有人捐献就成为医学技术应用的法律基础。法定方式的确立尤为重要。人体器官捐献可以采取一般情况下的自愿捐献和特殊情况下的推定同意并举的原则。公证部门应对捐献器官者的要求予以公证。以确保捐献的真实意愿能够实现。具体而言可以采取自愿同意与亲属推定同意相结合原则加以适用。
自愿捐献是指死者生前自愿或其家属自愿将死者器官捐献他人。这种法律规定强调自愿和知情同意是收集器官的基本原则。1968年美国国家委员会在统一州法律中通过的特别委员会《统一组织捐献法》,是自愿捐献法律规定的典型代表。它规定:①任何超过l8岁的个人可以捐献他遗体的全部或一部分,用于教学、研究、治疗或移植。②如果个人在死前未作出捐赠表示的,他的近亲有权作出捐赠表示,除非已知死者反对。③如果个人已作出捐赠表示的,不能被亲属取消。《深圳经济特区人体器官捐献移植条例》中规定,捐献遗体器官必须符合下列条件中的一个:一是死者生前以书面或遗嘱形式同意捐献;二是死者最近亲属书面同意,且死者生前没有不同意捐献的表示:三是死者生前有同意捐献的表示.并有不参与该器官移植的两名以上医师的证明,但死者身份不明或死者最近亲属不同意的除外。
推定同意是指由政府授权医生.允许他从尸体身上摘除所需要的组织和器官用于移植。推定同意有两种形式:一种是国家给予医生全权来摘除有用的组织和器官.只要死者生前没有作出不愿意捐献器官的表示的,就被认为是自愿捐献器官者,而不考虑死者亲属愿望。如法国、匈牙利、新加坡、瑞士等国家。采用这种推定方式的好处是:不仅可以大大增加可用于移植的器官数量,避免因征求家属意见延误时间,使本可用来挽救生命的器官成为废物,而且可以提高器官移植的质量。但这种规定具有强制处理死者尸体的性质,因而难以为一些国家的公众所接受和被国家的法律所采用;另一种是要求医生和死者家属进行交涉,以明确家属没有反对意见,同意捐献方可摘除器官。如意大利、英国、西班牙、罗马尼亚等国家。采用这种推定方式可以避免死者亲属提起诉讼。
2)从法律表现形式来分有书面协议和遗嘱
器官捐赠须具备一定的法定方式才能产生法律上的效力。因为器官捐赠不同于对财产的处分,它是对自身某器官在生前或死亡以后,允许被他人用于移植使用的意愿的表达,这种表达意愿的过程应用一定的载体记录下来。传统的方式为书面文字,而现代科技传媒手段有录音、录像,声像资料也应该成为记录人们意愿的较好方式。
从捐赠人的角度而言,真实、自愿的意思表示是前提。为了最大限度的保护捐赠人的利益,保证同意是在真实自愿的基础上作出的.“知情同意”应成为器官移植中的必经程序。知情包括对捐献目的和器官摘除手术的危险,以及摘除器官后对健康的可能损害的一系列后果明晓。对于不可再生的器官或物质的移植,以及(或者)其丧失足以导致生命危险或者严重健康损害的器官或物质的移植,必须进行特殊的危险和效益的评估。捐赠人充分了解了医学上的情形后作出的意思表示才能符合要求。同时,活体器官的采集必须得到捐赠人的明确同意。器官采集涉及到供体及其亲属和医生三方之间的关系。同意捐赠器官的方式有一定要求。凡是活体捐献的、捐献人必须亲自表达捐献意愿,任何人包括他的最近亲属都不能代其作出决定。对于未成年人和其他具有限制行为能力的人,必须取得其法定代理人的同意。由于未成年人和限制行为能力人的特殊性.根据国际刑法学协会第十四次代表大会的决议,即使已取得其法定代理人的同意,也必须是为了挽救捐赠人的一名近亲或挚友免于明显而现实的危险。并且是在没有其他符合医学标准的适宜的捐赠人时.才能允许未成年人和其他限制行为能力人捐献其器官和组织。这项规定也适用于监狱里的犯人。但是.法定代理人的同意,应经主管机关的复议和批准。
捐献人也可以在合法有效的遗嘱内容中涉及死后捐献遗体器官的意思表示,在执行遗嘱内容时尊重死者的遗愿。
3)器官捐赠在内容上分为活体捐献与遗体捐献这就是说.器官移植的主要来源是身后捐赠。在器官捐赠方面,深圳此次《条例》将捐献形式分为活体器官捐献和死后捐献器官两类,并分别作出规范。这次《条例》对活体器官捐赠控制更加严格,并要求移植对象为器官捐献者的近亲属,如配偶、父母、兄弟姐妹等(眼角膜、骨髓移植除外),目的一方面是鼓励身后器官、遗体的捐献,另一方面是尽可能杜绝器官的买卖问题。对此部分医学专家提出质疑,他们认为这样会更加缩小了器官移植的供给和使用;某种程度上说,器官供给的来源不仅没有扩大,还缩小了。
对于活人器官捐献,许多国家的法律规定了严格的条件.医生只能在征得捐献者本人同意的情况下,才能摘除捐献者身上的可以捐献的器官用于移植。对于死人器官捐献,死者生前对自己死后遗体的处理意愿通常为各国法律所承认。《深圳经济特区人体器官捐献移植条例》中规定,捐献活体器官必须同时符合下列条件:一是年满十八岁;二是以书面形式同意捐献;三是不危害生命安全;四是只能移植于最近的亲属。
活体器官的捐赠有着更为严格的要求和限制。因为,除骨髓等极个别器官组织外,大多数器官的活体捐赠,如单肾,是否会对捐赠者的生命健康造成损害仍受争议,活体捐赠在许多国家都是明令禁止的。